非遗两字或者产品能作为商标申请吗？

今年年初，广州市非物质文化遗产保护中心主办的非遗品牌保护座谈会，与广州市民间文艺家协会代表、广州市武术协会代表等广州市民间协会代表进行座谈交流。交流中可明显感受到在场的协会组织对“‘非遗’如何作为商标申请注册”甚感兴趣，有些甚至已经或着手将“非遗”申请注册为商标。但碍于对这方面的知识了解不多，他们的商标申请注册之路不太顺利。对此，我们来看一下对于“非遗”商标的审查，以及“注册失败”的案例。也可以给即将申请注册“非遗”商标的申请人“避雷”。

一、缺乏显著特征的“非遗”商标

某申请人申请的“南音”商标，指定使用在第15类“乐器”等商品项目上。根据《商标法》第九条规定，申请注册的商标应当有显著特征，便于识别，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突；《商标法》第十一条第一款又规定，下列标志不得作为商标注册：（一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的；（二）仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；（三）其他缺乏显著特征的。

该商标“南音”又称南曲、南乐、南管、弦管，主要由“指”、“谱”、“曲”三大类组成，是我国古代音乐保存比较丰富、完整的一个大乐种，若将其作为商标申请注册在乐器等相关商品上，不易使相关公众将其作为商标识别，缺乏商标应有的显著特征。

二、易使消费者产生误认的“非遗”商标

某申请人申请的“苏绣”商标，指定使用在第24类“装饰织品；织物”等商品项目上。“苏绣”是苏州刺绣，是我国四大名绣之一，是我国优秀的民族传统工艺之一，于2006年经国务院批准列入第一批国家级非物质文化遗产名录。消费者在选购苏绣织物商品时，易被该商标名称误导消费。因此该商标的驳回理由是：易使消费者对商品的制作工艺特点产生误认。

三、易产生不良影响的“非遗”商标

“清明”、“重阳”、“二十四节气”等类型“非遗”商标，这些商标中“清明”、“重阳”为我国传统节日,“二十四节气”是我国劳动人民长期经验的积累和智慧的结晶，是中华民族悠久历史文化的重要组成部分，又凝聚着中华文明的历史文化精华。此类“非遗”若为申请人一家所独占，有失公允，易造成不良影响。

根据《保护非物质文化遗产公约》规定，非物质文化遗产是指被各社区、群体、有时是个人，视为其文化遗产组成部分的各种社会实践、观念表述、表现形式、知识、技能以及相关的工具、实物、手工艺品和文化场所。我国《非物质文化遗产保护法》第四十四条规定，使用“非遗”涉及知识产权的，适用有关法律、行政法规的规定。因此，“非遗”作为商标申请注册，应当符合我国《商标法》的相关规定，而上述案例则为较典型的违反商标法第十条、第十一条有关规定的“非遗”商标。

“非遗”的表现形式有：①传统口头文学以及作为其载体的语言；②传统美术、书法、音乐、舞蹈、戏剧、曲艺和杂技；③传统技艺、医药和历法；④传统礼仪、节庆等民俗；⑤传统体育和游艺；⑥其他非物质文化遗产。

申请人在申请注册的时候，应当结合申请的具体类别，判断欲申请的“非遗”商标是否具备应有的显著性，特别是传统美术、书法、音乐，传统技艺、医药等表现形式的，往往在其所对应或相关的商品或服务上，是缺乏显著特征的。而传统节庆等类型“非遗”，一般来说不宜为一家独占。在审查工作中，我们最常遇到的“非遗”商标类型是既“具有显著特征”，又不至于“产生不良影响”，这类商标的审查属于审查工作中的一大难题。

目前，我国列入《人类非物质文化遗产代表作名录》共32项，列入《急需保护的非物质文化遗产名录》共7项。我国国务院先后批注公布的国家级非物质文化遗产名录共4批次，总共1372项，省级、市级、县级的“非遗”项目更数不胜数。审查中对于“非遗”的保护范围如何界定，是否要保护包括县级以上的所有“非遗”？有些市级甚至县级非遗项目审查员不做搜索查询工作是全然不知，这无疑加大了审查的难度。

我国现行《商标法》中没有相关法条对“非遗”进行保护，商标审查是否保护所有“非遗”？如何保护？保护的力度到哪？是否需要全类保护？暂时还无“法”可依。但是乐观的是，随着社会对非遗文化宣传范围的扩大、关注程度的增加，“非遗”逐步进入大众视野，渗透到公众的生活。希望更多的人了解“非遗”，传承“非遗”，让中华优秀的传统文化散发出持久的魅力。

来源：白兔商标软件

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