商标使用中的“历史”与“现状”

　　商标使用中的“历史”与“现状”

　　商标确权案件中，诉争商标申请日既是混淆判断的基准日，也是作为历史与现状的分界线。申请日之前的使用是历史，申请日之后就是现状。

　　就商标使用的历史因素而言，不仅影响着既有市场竞争秩序形成，也会左右经营者的主观意图判断，是司法审判必须重视和考虑的。比如，杭州张小泉集团有限公司与上海张小泉刀剪总店等商标侵权及不正当竞争纠纷案中，法院就认为，“张小泉”文字无论作为字号还是商标，其知名度和声誉的产生都有长期的历史原因，在充分尊重本案涉及的历史因素的前提下，根据公平、诚实信用的原则，不能认定“刀剪公司”在企业名称中突出使用“张小泉”文字构成对注册商标及驰名商标的侵犯。

　　同样，针对外国知名品牌，一方面要考虑域外形成的历史因素，在坚持地域性的前提下，不应过高要求在中国使用程度;另一方面，也要考虑中国企业在市场经济早期的“崇洋”心理，不应以现在的眼光追究其所谓的“原罪”。

　　就商标使用的现状，或者说已形成市场秩序而言，它也是左右商标能否被确权的重量级砝码。对此，最高人民法院《关于审理商标授权确权行政案件若干问题的意见》第1条指出：对于使用时间较长、已建立较高市场声誉和形成相关公众群体的诉争商标，应当准确把握商标法有关保护在先商业标志权益与维护市场秩序相协调的立法精神，充分尊重相关公众已在客观上将相关商业标志区别开来的市场实际，注重维护已经形成和稳定的市场秩序。

　　笔者认为，对这一规定要正确理解，它不是商标恶意抢注的避风港，而是一种历史因素与现状实际综合权衡的结果，既考虑诉争商标申请日之前历史因素，也要求现有市场经营者走各自品牌之路，井水不犯河水，而不是放任双方混淆，侵害消费者利益。

　　应当看到，在诉争商标申请之时，某些国内注册人有利用消费者崇洋心理之嫌。对此，应用一种历史眼光看待，特别是外国品牌没有进入中国市场的情况下，不能轻易归咎为抢注，也不能轻易判定为恶意。如果经过长期的经营活动，该商标已经形成稳定的市场秩序，司法裁判也应尊重这一使用现状，只要注册人走自己的品牌之路，就要采取审慎的态度，不能做出撤销商标的轻率决定。

　　外国知名品牌中文译名的商标确权类案件，既涉及利益巨大的商业竞争，也涉及消费者利益的维护。司法审判机关如能从理解商标法的立法本意出发，理解背后混淆判断、地域性、意图判断、商标使用的因素，把控在先使用、注册冲突、三年不使用撤销、在先权利撤销制度的内在关系机理，强化裁判理由，统一裁判标准，则善意市场竞争者幸甚，消费者幸甚!

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