《新商标法》是如何对未注册商标的保护

商标保护制度的完美状态在于达到商标注册制度与未注册商标法律保护并举。而在我国，《商标法》对注册商标提供了与国际接轨的先进法律保护氛围，但对于大量存在的未注册商标。

除了轻描淡写地提及外，根本没有确认未注册商标的法律地位，就更不能谈及提供有效保护措施了。

1.商标的概念分析

注册商标是一种法律名词，根据《商标法》第三条的规定，指的是经过政府有关部门核准注册的商标，商标申请人取得商标专用权，这个商标收到法律保护，其他任何企业都不得仿效使用。相反的，未注册商标就是指未经商标注册而在商品或者服务上使用的商标，在我国受《商标法》保护的未注册商标只有两种，一种是未注册驰名商标，另一种是有一定影响的未注册商标，而普通的未注册商标却不受《商标法》的保护。

根据我国《商标法》可知道，商标是指商品的生产者、经营者或者服务的提供者在其商品或服务上所使用的文字、图形、字母、三维标志和颜色组合构成的，具有显著特征，便于识别商品或服务的可视性标志。根据《TRIPS协议》第15条也有：任何能够将一个企业的商品或者服务与其他企业的商品或者服务区别开来的标记或者标记组合均能成为商标。因此，从上述定义可以得出，只要是起到区别各种服务与商品作用的可视性标志均应该被定义为商标。那么存在于市场上大量的未注册商标当然也是起着区别的作用的，法律应当对其提供合理的保护。

那么，既然商标可以注册，为什么还会有那么多的未注册商标存在呢?为什么商家们甚至避免将商标注册呢?因为在多变且竞争激烈的市场经济中，未注册商标有着其独特的利益存在。首先，未注册商标可以节约商标持有人的成本，要知道维持一个注册商标的手续是很麻烦的，不但注册时需要一定费用，并且在注册后还要定期缴纳一定的款项及办理各种手续;再次，使用未注册商标可以抓住更多商机，就拿化妆品牌来举例，我们经常会看到一个大的化妆品牌底下会涵盖着各种不同等级的小品牌，如宝洁下的潘婷，海飞丝，飘柔之类，先用一个品牌试探市场的喜好再决定是否大量投入生产的方法是商家们的常用手段;最后，未注册商标自身具有的灵活，便利的优势更能迅速适应市场的变化，好的商标立即大量生产，不好的则可立即停用，避免了许多麻烦的申请、撤销等行政手续，减少了商家与行政机关的接触，增强了市场的自我调控性。虽然优点还有很多，但是就只这三点已经可以让小企业，小商家们纷纷对未注册商标趋之若鹜了。

2.未注册商标的法律保护理论

目前，对于商标的法律保护方式有三种：

①单一注册商标保护制度

这就是我国商标保护体系所一直奉行的绝对的注册原则，在这种单一注册商标保护制度下，只有经过政府部门核准注册而获得专用权的商标在受到不法侵害时才能获得法律的保护，只有注册商标持有人才能通过运用法律手段的渠道来挽救自己的损失。“只要注册就能保护”，在这种制度的迫使下，商家们纷纷争抢申请自己的商标注册，眼下表面是个好现象，是的，商标都注册了方便管理，更加有利于保护消费者的利益，可是这下面却暗藏着大量的资源浪费，比如说，某些商家为了遏制竞争对手，不管自己的商品是否使用某一商标的需要，大量申请各种注册商标来获得商标专用权，而这些闲置的商标则造成了资源的浪费，另一方面，这庞大的商标申请量也造成了行政资源的浪费，违背了《商标法》的宗旨。但是，如此极端的法律措施却也被一些大陆法系的国家所采用了。

②保护未注册商标与注册商标同举制度

这种制度也称为单轨制，就是说将未注册商标的保护完全并入其商标法之中，给予未注册商标与注册商标一视同仁的保护，其实就是与单一保护制度完全相反的一种保护制度，丹麦、芬兰、瑞典等北欧国家对其有所采用。但是，在这样的对未注册商标与注册商标一视同仁对待，看似正义的制度下也存在一定弊端，它抹杀了人们申请商标注册的热情，人们也不是傻瓜，试想看，既然未注册商标也能同等保护，那干吗还要大费周章，花大价钱去申请商标注册呢?因此，时间长了便会造成一种恶果——市场诚信缺失，劣质品大量繁殖，消费者权益无法保障。

③为未注册商标提供一定法律保护制度

这种制度被称为双轨制，也就是说注册商标与未注册商标的法律保护分开来两个轨道区别对待的意思。绝大多数《巴黎公约》成员国，选择了双轨制，即商标法主要规定对注册商标的保护，对未注册商标的保护则适用竞争法或侵权法。但在此制度上，各国在保证核心理论不变的前提下，体现实施出来的手段可谓是变幻莫测，一山还有一山高，比如说，在德国，未注册商标还可以通过《反不正当竞争法》和民法上的诚实信用原则来获得法律上的保护;而英美法系对未注册商标的保护主要是通过假冒之诉来进行。从小我们便被耳濡目染地奉承孔子的中庸之道，当然在商标领域也不例外，综上所述，显然是该制度更能适应目前商标市场经济的需要，既规范了商标的管理，也促进了市场经济的发展;既有效保障了消费者的合法权益，也一定地保护了商标所有权人的专用权。

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